特定資格能限定制造商才可以投標(biāo)嗎？

一個采購項目，既允許制造商、生產(chǎn)商來投標(biāo)，又允許經(jīng)銷商來參與競爭，是實現(xiàn)公平競爭、達(dá)成采購目標(biāo)的現(xiàn)實需要。2017年10月1日87號令實施，制造商、生產(chǎn)商、經(jīng)銷商可以同臺角逐一個項目的做法，正式有了明確的法律依據(jù)和操作規(guī)范。但是，有些采購人在設(shè)置供應(yīng)商特定資格條件時，認(rèn)知水平依然停留在十年前，在招標(biāo)文件中規(guī)定只允許制造商，或者只允許生產(chǎn)商、經(jīng)銷商參與投標(biāo)。這種做法合法嗎？

我們先來看一個案例：

某地藥具管理中心，采用公開招標(biāo)方式采購一批避孕藥具，預(yù)算金額200多萬元。招標(biāo)公告發(fā)出后，有潛在供應(yīng)商提出質(zhì)疑，稱只有避孕藥具的制造商才可以投標(biāo)，屬于排斥競爭的違法行為。采購人只好去修改供應(yīng)商的特定資格條件，這次則把制造商排除在外，規(guī)定：符合資格條件的供應(yīng)商為投標(biāo)產(chǎn)品的生產(chǎn)商或經(jīng)銷商。投標(biāo)供應(yīng)商不得使用、租用第三方設(shè)備、廠房用于生產(chǎn)活動。最終，該項目7個包都因投標(biāo)供應(yīng)商不足三家而全部廢標(biāo)。

作為一種特殊的產(chǎn)品，避孕藥具直接關(guān)系到使用者的身心健康。因此，藥品采購首先要適用《藥品管理法》。（新《藥品管理法》2019年12月1日起施行。）在采購過程中還須適用政府采購相關(guān)法律法規(guī)。

我國《藥品管理法》對藥品的研制、注冊、上市、生產(chǎn)和銷售都作出了明確的規(guī)定。在我國境內(nèi)上市的藥品，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)，取得藥品注冊證書。從事藥品生產(chǎn)活動，應(yīng)當(dāng)取得藥品生產(chǎn)許可證。從事藥品批發(fā)、零售的，應(yīng)當(dāng)取得藥品經(jīng)營許可證。藥品上市許可持有人可以在取得許可證的條件下，自行生產(chǎn)、自行銷售，也可以委托有許可證的企業(yè)生產(chǎn)、銷售。

也就是說，目前包括藥品在內(nèi)的貨物，一般的生產(chǎn)銷售模式分為四種類型：第一種，生產(chǎn)商既生產(chǎn)，又銷售；第二種，生產(chǎn)商委托他人生產(chǎn)，自己銷售；第三種，制造商委托生產(chǎn)，授權(quán)銷售；第四種，制造商自己既生產(chǎn)又銷售，還授權(quán)銷售。從這些生產(chǎn)銷售模式中可以看出，制造商和生產(chǎn)商、經(jīng)銷商是不同的概念。制造商與生產(chǎn)商、經(jīng)銷商可以是同一個單位，也可以是不同的單位。制造商是注冊的單位名稱，其產(chǎn)品可以含有非自家生產(chǎn)的部分產(chǎn)品或配件，但有自己的品牌或商標(biāo)；生產(chǎn)商生產(chǎn)加工產(chǎn)品，不一定有自己的品牌或商標(biāo)；經(jīng)銷商一般是從事貨物銷售的貿(mào)易性企業(yè)。

鼓勵不同品牌的供應(yīng)商同臺競爭，也鼓勵相同品牌的制造商、生產(chǎn)商、經(jīng)銷商參與競爭，這是實現(xiàn)物有所值的有效途徑，也是87號令的一大亮點。

87號令實施前，對于制造商、生產(chǎn)商、經(jīng)銷商同時參與一個合同項下的競爭，一般是不予認(rèn)可的。有的地方判為無效投標(biāo)，有的地方則視同串通投標(biāo)。87號令第三十一條規(guī)定，提供相同品牌產(chǎn)品的不同投標(biāo)人可以參與一個合同項下的投標(biāo)。如果使用最低評標(biāo)價法，通過符合性、資格性審查的同品牌供應(yīng)商，誰的報價最低，誰參加評標(biāo)；如果使用綜合評分法，通過資格性、符合性審查的同品牌供應(yīng)商，無論幾家按一家計算進(jìn)入評審，評審得分最高的同品牌投標(biāo)人獲得中標(biāo)推薦資格。這可以理解為：對于同一合同項目，不同品牌的供應(yīng)商可以參與投標(biāo)，相同品牌的供應(yīng)商無論是制造商、生產(chǎn)商還是經(jīng)銷商，都可以參與競爭。這樣一來，角逐一個合同訂單的，有不同品牌的供應(yīng)商，也有相同品牌的供應(yīng)商。由于競爭是公平的，有利于實現(xiàn)采購目標(biāo)和物有所值的采購理念。

本案件中，招標(biāo)文件無論把投標(biāo)供應(yīng)商的資格條件限定為制造商，排斥生產(chǎn)商和經(jīng)銷商，還是限定為生產(chǎn)商、經(jīng)銷商，排斥制造商，都是不符合公平競爭原則的。所以，招標(biāo)文件是不能做出排斥、限定制造商或經(jīng)銷商參與競爭的規(guī)定的。